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案情

2023年6月2日，某市市場監(jiān)管局接到群眾舉報，稱某網(wǎng)絡(luò)直播第三方平臺A內(nèi)，播王某正在銷售假冒注冊商標(biāo)“蘭芝”品牌的化妝品，涉嫌違法，要求查處。該市場監(jiān)管局立刻聯(lián)合公安機關(guān)，對王某的直播場所、倉庫、發(fā)貨地同時進行突擊檢查，現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)王某正通過平臺A推介標(biāo)稱“蘭芝”品牌的隔離霜。執(zhí)法人員同時在王某所在團伙倉庫內(nèi)發(fā)現(xiàn)大量標(biāo)稱“蘭芝”“歐萊雅”品牌的化妝品，經(jīng)權(quán)利方鑒別均為假冒注冊商標(biāo)產(chǎn)品。

經(jīng)查，王某所在團伙已銷售涉嫌假冒化妝品違法所得達30余萬元，現(xiàn)場涉案產(chǎn)品貨值金額達157萬元。執(zhí)法人員當(dāng)即將涉案產(chǎn)品予以扣押。該市市場監(jiān)管局根據(jù)《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第二百一十四條的規(guī)定，認(rèn)為王某等當(dāng)事人的行為，涉嫌構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，達到涉刑標(biāo)準(zhǔn)，移送公安機關(guān)處理。公安機關(guān)拘留6名相關(guān)人員。

經(jīng)進一步調(diào)查，平臺A未要求進入平臺銷售商品的王某等人提交身份、地址、聯(lián)系方式、行政許可等真實信息，并進行核驗、登記，建立登記檔案。在王某等人進行網(wǎng)絡(luò)銷售直播時，平臺A發(fā)現(xiàn)其存在違法行為，但未采取任何措施，也未報告相關(guān)藥品監(jiān)管部門。

分歧

對于王某等人的違法犯罪行為，執(zhí)法人員對其行為定性、移送公安部門進一步辦理沒有異議，但對第三方平臺A應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，產(chǎn)生了分歧。

第一種觀點認(rèn)為，該售假行為屬團伙行為，或王某等個人行為，與網(wǎng)絡(luò)直播平臺無關(guān)，故平臺A不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

第二種觀點認(rèn)為，平臺A未盡到登記以及對違法行為采取必要的處置措施，或者向有關(guān)主管部門報告等法定義務(wù)，違反了《化妝品監(jiān)督管理條例》（以下簡稱《條例》）第四十一條和《化妝品生產(chǎn)經(jīng)營監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》）第四十五條、第四十六條第二款、第四十八條的規(guī)定，應(yīng)依據(jù)《條例》第六十七條和《中華人民共和國電子商務(wù)法》（以下簡稱《電子商務(wù)法》）第八十條的規(guī)定給予處罰。

第三種觀點認(rèn)為，平臺A構(gòu)成共同犯罪，即同樣構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪，應(yīng)移送公安部門進一步處理。

評析

筆者同意第二種觀點，理由如下：

首先，從法定義務(wù)的履行來看。《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》第四十五條明確：“化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對申請入駐的平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者進行實名登記，要求其提交身份、地址、聯(lián)系方式等真實信息，進行核驗、登記，建立登記檔案，并至少每6個月核驗更新一次。化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者身份信息的保存時間自其退出平臺之日起不少于3年。”網(wǎng)絡(luò)直播平臺有相應(yīng)的法定義務(wù)。平臺A作為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者，未對進入平臺銷售商品的王某等人，要求其提交真實信息，進行核驗、登記，建立登記檔案，并定期核驗更新，存在法定義務(wù)未履行或未履行到位的問題。

《條例》第四十一條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者進行實名登記，承擔(dān)平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者管理責(zé)任，發(fā)現(xiàn)平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者有違反本條例規(guī)定行為的，應(yīng)當(dāng)及時制止并報告電子商務(wù)平臺經(jīng)營者所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門；發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重違法行為的，應(yīng)當(dāng)立即停止向違法的化妝品經(jīng)營者提供電子商務(wù)平臺服務(wù)。”《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》第四十六條第二款明確，“化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者管理責(zé)任，對平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者的經(jīng)營行為進行日常檢查，督促平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者依法履行化妝品監(jiān)督管理條例以及本辦法規(guī)定的義務(wù)。發(fā)現(xiàn)違法經(jīng)營化妝品行為的，應(yīng)當(dāng)依法或者依據(jù)平臺服務(wù)協(xié)議和交易規(guī)則采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施及時制止，并報告所在地省、自治區(qū)、直轄市藥品監(jiān)督管理部門。”第四十八條明確，“化妝品電子商務(wù)平臺經(jīng)營者知道或者應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)化妝品經(jīng)營者被依法禁止從事化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動的，不得向其提供電子商務(wù)平臺服務(wù)。”據(jù)此，平臺A違反了上述規(guī)定，在發(fā)現(xiàn)違法行為后，未采取必要措施予以制止、報告藥品監(jiān)管部門并立即停止提供服務(wù)，未盡到相應(yīng)法定義務(wù)網(wǎng)絡(luò)主播售賣假冒化妝品，第三方平臺是否擔(dān)責(zé)？，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。故第一種觀點是錯誤的。

其次，從刑事責(zé)任的承擔(dān)來看。根據(jù)《刑法》第二百一十四條“銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”的規(guī)定，平臺A未直接參與王某經(jīng)營團伙的銷售活動，只是為其銷售提供“網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)”。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條，以下四種情形屬于“明知”：知道自己銷售的商品上的注冊商標(biāo)被涂改、調(diào)換或者覆蓋的；因銷售假冒注冊商標(biāo)的商品受到過行政處罰或者承擔(dān)過民事責(zé)任、又銷售同一種假冒注冊商標(biāo)的商品的；偽造、涂改商標(biāo)注冊人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造、涂改的；其他知道或者應(yīng)當(dāng)知道是假冒注冊商標(biāo)的商品的情形。據(jù)此，平臺A也不存在“明知是假冒注冊商標(biāo)的商品”的情況。

另外，從犯罪的共犯來看，根據(jù)《刑法》第二十五條“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”的規(guī)定，平臺A工作人員與王某等不存在共同故意，未事先達成“同謀”，不構(gòu)成共同犯罪。故第三種觀點是錯誤的。

綜上，平臺A違反了《條例》第四十一條、《生產(chǎn)經(jīng)營辦法》第四十五條、第四十六條第二款、第四十八條的規(guī)定，應(yīng)依據(jù)《條例》第六十七條和《電子商務(wù)法》第八十條的規(guī)定給予處罰。故第二種觀點正確。

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